В закупочной практике по Закону № 44-ФЗ длительное время сохранялась неопределённость: подлежит ли включению в реестр недобросовестных поставщиков (РНП) участник, занявший второе место, если после расторжения контракта с победителем он воспользовался правом на отказ от заключения контракта по части 17.2 статьи 95 Закона № 44-ФЗ.

Поводом для дискуссии стали реальные случаи, когда заказчики направляли в ФАС обращения о включении вторых участников в РНП, несмотря на то, что законодательство прямо предусматривает их право на отказ в такой ситуации. Это создавало риски для добросовестных поставщиков и формировало противоречивую правоприменительную практику в разных регионах.

Рабочая группа при Общественном совете при ФАС России по применению законодательства о государственных и корпоративных закупках инициировала обращение в центральный аппарат службы с запросом о формировании единого подхода. В документе подчёркивалось, что часть 2 статьи 104 Закона № 44-ФЗ допускает включение в РНП только тех участников, которые уклонились от заключения контракта, тогда как в рассматриваемой ситуации речь идёт о реализации законного права на отказ.

Позиция ФАС: отказ по закону – не уклонение

Управление контроля размещения государственного заказа ФАС России поддержало позицию рабочей группы. В официальном ответе антимонопольный орган разъяснил: если участник реализует право на отказ от заключения контракта по пункту 3 части 3 статьи 51 Закона № 44-ФЗ либо не совершает действий по подписанию контракта именно в этом специальном правовом режиме, такой участник не признаётся уклонившимся и, соответственно, не подлежит включению в РНП.

Это разъяснение имеет важное практическое значение: оно защищает участников закупок от необоснованных претензий заказчиков и способствует формированию предсказуемой правоприменительной практики. Для поставщиков, работающих в сфере государственных закупок, понимание таких нюансов становится критически важным – особенно в условиях, когда автоматизация и цифровые инструменты меняют подходы к поиску и анализу тендеров. Сегодня многие специалисты изучают, как с ИИ найти выгодные закупки, чтобы эффективнее планировать участие и минимизировать правовые риски.

Проблемы правоприменения и перспективы унификации

Отдельное внимание рабочая группа уделила процедурным аспектам: Постановление Правительства РФ № 1078 не содержит механизма возврата обращения заказчика без рассмотрения, даже когда очевидно, что участник не подпадает под критерии для включения в РНП. Это приводило к избыточной нагрузке на ФАС и создавало неопределённость для бизнеса.

Принципиальная позиция ФАС, подтверждённая в ответе на запрос рабочей группы, создаёт основу для унификации практики и снижает риски необоснованного применения санкций к добросовестным участникам. Эксперты рекомендуют поставщикам внимательно фиксировать основания отказа от заключения контракта и ссылаться на разъяснения антимонопольного органа при возникновении спорных ситуаций.